Tenor

BUNDESPATENTGERICHT

2 ZA (pat) 43/04 (zu 2 Ni 37/99) (Aktenzeichen)

BESCHLUSS

In der Patentnichtigkeitssache

…

BPatG 152 10.99 …

betreffend das deutsche Patent … hier: Erinnerung der Klägerin im Kostenfestsetzungsverfahren

hat der 2. Senat (Nichtigkeitssenat) des Bundespatentgerichts unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Meinhardt sowie der Richter Gutermuth und Dipl.-Ing. P. Harrer am 2. Novembr 2004

beschlossen:

1. Auf die Erinnerung der Klägerin gegen den Kostenfestsetzungsbeschluss vom 13. Juli 2004 wird dieser dahin abgeändert, dass die von der Beklagten der Klägerin zu erstattenden Kosten des 1. Rechtszugs auf 5.084,37 EUR festgesetzt werden.

2. Außergerichtliche Kosten des Erinnerungsverfahrens trägt jede Partei selbst.

Gründe

I

Im angefochtenen Beschluss wurden die aufgrund des inzwischen rechtskräftigen Urteils vom 22. April 2004 von der Beklagten der Klägerin zu erstattenden Kosten auf 4.936,37 EUR festgesetzt und der weiter gehende Antrag zurückgewiesen. Der Beschluss wurde den Verfahrensbevollmächtigten der Klägerin am 23. Juli 2004 zugestellt. Mit am 2. August 2004 eingegangenen Schriftsatz hat die Klägerin Erinnerung eingelegt und beantragt, den angefochtenen Beschluss insoweit aufzuheben, als die Reisekosten der Partei in Höhe von 88,00 EUR als nicht erstattungsfähig angesehen wurden.

Zur Begründung wird vorgetragen, dass die Anwesenheit des Parteivertreters, Herrn F…, aus dem Protokoll vom 22. April 2004 ersichtlich sei, wobei auch die Übernachtungskosten entsprechend der vorgelegten Hotelquittung erstattet worden seien. Die Fahrkarte für eine Zugfahrt Stuttgart/München und zurück (2. Klasse) sei versehentlich vernichtet worden, jedoch könne der Klägervertreter bestätigen, dass er auf dem Rückweg von München nach Münster bis Stuttgart mit Herrn F… zusammen gefahren sei. Der Fahrpreis betrage entsprechend der Auskunft der Bahn vom 6. Juli 2004 (Bl 154 der GA) 88,00 EUR für Hin- und Rückfahrt.

Die Beklagte hat im Kostenfestsetzungsverfahren erklärt, dass bis auf die Höhe der geltend gemachten Recherchegebühren gegen die Festsetzung der übrigen Gebühren in der beantragten Höhe keine Einwände beständen. Im Erinnerungsverfahren hat sie sich nicht geäußert.

II

Die nach § 23 Absatz 1 Nummer 12, Absatz 2 Rechtspflegergesetz zulässige Erinnerung ist auch in der Sache begründet. Die dem Senat bekannte Anwesenheit des Parteivertreters in der mündlichen Verhandlung in Verbindung mit den vorgelegten Unterlagen und Erklärungen stellen eine zur Überzeugung des Senats ausreichende Grundlage zum Ansatz der geforderten Reisekosten als erstattungsfähig dar, auch wenn die Fahrkarte nicht mehr vorgelegt werden kann (§ 104 Abs 2 Satz 1 ZPO). Bei der Kostenentscheidung bezüglich des Erinnerungsverfahrens war zu berücksichtigen, dass sich die Beklagte weder im Festsetzungsverfahren noch im Erinnerungsverfahren gegen den Ansatz der streitigen Reisekosten gewendet hat, obwohl ihr die Vernichtung der Zugfahrkarte bekannt war. Damit erschiene es unbillig, die Kosten des Erinnerungsverfahrens aufzuerlegen, obwohl die Erinnerung der Klägerin Erfolg hatte (§ 84 Abs 2 Satz 2 PatG - vgl auch Zöller/Herget, ZPO 23. Auflage, § 104 Rdnr 21 "Kostentragung").

Meinhardt Gutermuth Harrer

Be/Pr